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冯正虎:上海市公安局欠冯正虎200万元人民币

2021-01-02 20:07 作者: 来源: 本站 浏览: 我要评论 字号:

【编者按】

本件赔偿案与相关冤案是否改判无罪无关,是涉及生效判决的执行问题,其法律依据:刑事违法查封、扣押、冻结、追缴赔偿(《国家赔偿法》第十八条第(一)项)。

冯正虎、上海天伦咨询有限公司的赔偿请求:依法要求上海市公安局返还未经法院判决没收而至今仍被违法扣押的私有财产《上海日资企业要览(2001年版)》中文版、《中国日系企业要览(2001年版)》日文版电子书5774盘(经上海市司法会计中心估价,值1,991,982元人民币)及相应赔款的银行定期利息。

上述违法超期扣押财产的赔偿金额约200万元人民币。

冯正虎、上海天伦咨询有限公司于2000年11月陷入一场冤案中,因与编辑销售一本有益于社会的电子书中文版《上海日资企业要览(2001年版)》(同济大学出版社出版,书号:ISBN 7-900609-33-4 ),而却被诬陷为“非法经营罪”,由上海市第二中级法院的法官判决上海天伦咨询有限公司罚金30万,其法人代表冯正虎罚金10万,3年徒刑。上海市高级人民法院作出终审裁定,维持原判。

(2001)沪二中刑初字第69号刑事判决书、(2001)沪高刑终字第127号刑事裁定书上没有没收申请人财产的处罚判决,依照中国法律,法院终审结案后,未经法院判决没收的物品应当一律返还原主,但被扣留的全部《上海日资企业要览(2001年版)》中文版、《中国日系企业要览(2001年版)》日文版电子书至今均尚未返还。

依据《国家赔偿法》第十八条第(一)项、《最高人民法院 最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第(七)项,冯正虎提出国家赔偿申请。而且,依据《国家赔偿法》赔偿义务机关的责任划分,上海市公安局是本案的国家赔偿义务机关。

因此,申请人依据《中华人民共和国国家赔偿法》及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定向赔偿义务机关上海市公安局提请国家赔偿,要求上海市公安局履行生效判决书的执行义务,返还法院未判决没收但至今被超期扣留的申请人所有的合法财产,并依法赔偿,保护申请人的合法权益。

申请人于2020年8月22用邮政特快专递的方式(EMS:1117270388578)向被申请人(国家赔偿义务机关)上海市公安局提交国家赔偿申请书及相关证据材料,被申请人于2020年8月23日收到,但在规定期限内未作出是否赔偿的决定。

所以申请人于2020年11月16日,依据《国家赔偿法》第二十四条向赔偿义务机关的上一级机关申请复议(EMS:1117270388578)。

刑事赔偿复议申请书

申请人:冯正虎
 身份证:3101081********452
 住址:上海市政通路240弄3号   
 邮编:200433
 电话:13524687100 
申请人:上海天伦咨询有限公司
  注册住址:上海市国定路335号
 邮编:200433 
被申请人(国家赔偿义务机关):上海市公安局
 法定代表人: 局长
 住址:上海市武宁南路128号    
 邮编:200042 

赔偿请求

一、上海市第二中级法院作出的(2001)沪二中刑初字第69号刑事判决书、上海市高级人民法院作出的(2001)沪高刑终字第127号刑事裁定书上没有没收申请人财产的处罚判决,因此申请人依法要求被申请人返还至今仍被违法扣押的私有财产《上海日资企业要览(2001年版)》中文版、《中国日系企业要览(2001年版)》日文版电子书5774盘(经上海市司法会计中心估价,值1,991,982元人民币)。

二、要求被申请人依法赔偿因案件了结后违法超期扣留申请人物品所造成的经济损失,支付1,991,982元人民币的231个月的银行定期利息(2001年8月本案终审结案起至2020年11月)。

事实与理由

申请人于2000年11月陷入一场冤案中,因编辑一本有益于社会的电子书中文版《上海日资企业要览(2001年版)》(同济大学出版社出版,书号:ISBN 7-900609-33-4 )、日文版《中国日资企业要览(2001年版)》(日中展望出版社出版,书号:ISBN 4-931548-98-9),而上海天伦咨询有限公司依据《著作权法》及工商经营规定,向需要经济信息咨询的客户销售了226本上述自己的作品,其收入7.8万元均依法纳税。这么简单的案由却被诬陷为“非法经营罪”,由上海市第二中级法院的法官判决上海天伦咨询有限公司罚金30万,其法人代表冯正虎罚金10万,3年徒刑。

该冤案于2001年6月7日由上海市第二中级法院一审判决((2001)沪二中刑初字第69号),2001年8月21日由上海市高级法院二审裁定((2001)沪高刑终字第127号)。申请人冯正虎已在上海市看守所、上海市提篮桥监狱服刑三年(2000年11月13日—2003年11月12日)。冯正虎的罚金也已按法院约定缴纳。

依照中国法律,法院终审结案后,未经法院判决没收的物品应当一律返还原主。2001年9月17日,上海市公安局治安总队仅返还一部分扣押物品,但被扣押的全部《上海日资企业要览(2001年版)》中文版、《中国日系企业要览(2001年版)》日文版电子书至今均尚未返还。

2001年8月21日二审裁定终审后,扣押申请人物品的上海市公安局不返还申请人的物品,这就变成超期扣押的违法行为,其行为已触犯《国家赔偿法》第十八条第一项(“ 行使侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯财产权情形之一的,受害人有取得赔偿的权利: (一)违法对财产采取查封、扣押、冻结、追缴等措施的;……”)。

2016年1月1日起施行的《最高人民法院 最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定:对财产采取查封、扣押、冻结、追缴等措施后,有下列情形之一,且办案机关未依法解除查封、扣押、冻结等措施或者返还财产的,属于国家赔偿法第十八条规定的侵犯财产权:┈┈,(七)对生效裁决没有处理的财产或者对该财产违法进行其他处理的。

依据《国家赔偿法》赔偿义务机关的责任划分,超期扣押申请人物品的上海市公安局是本国家赔偿案的赔偿义务机关是上海市公安局。因此,申请人依法向上海市公安局提出国家赔偿申请。

一、返还超期扣押申请人合法财产的法律依据及事实证据

在本案中,法院判决的处罚:有期徒刑与罚金。法院没有作出没收申请人的任何财产(包括被公安局扣留的物品)的处罚。

本案的法院判决书与裁定书中,没有没收《上海日资企业要览(2001年版)》中文版、《中国日系企业要览(2001年版)》电子书的处罚。上海市第二中级人民法院刑事判决书((2001)沪二中刑初字第69号)第8页证明:“判决如下: 一、被告单位上海天伦咨询有限公司犯非法经营罪,判处罚金人民币三十万元。 二、被告人冯正虎犯非法经营罪,判处有期徒刑三年,罚金人民币十万元。” 上海市高级人民法院刑事裁定书((2001)沪高刑终字第127号)第8页证明:“裁定如下:驳回上诉,维持原判。”除有期徒刑与罚金之外,没有任何其他处罚。

上海市公安局治安总队超期扣留的《上海日资企业要览(2001年版)》中文版、《中国日系企业要览(2001年版)》日文版电子书,共计5774盘,其价值1,991,982元人民币。根据法院的裁决书表明:该电子书总计6000盘,已销售226盘,余下5774盘是被上海市公安局治安总队扣留。根据上海司法会计中心的鉴定报告:该电子书的发行价格总计2,070,000元人民币,已出售226盘的收入78018元。经核算,余下未销售而被扣留的5774盘就价值1,991,982元人民币。

其证据是该案的判决书、裁定书及《上海市公安局登记保存证据清单》。

当时本冤案的承办人员是被告治安总队查禁支队警察孟民、张吉铭,他们在申请人办公室抄走申请人物品时均留下《登记保存证据清单》,其中《上海日资企业要览》碟片723盒(见证据《登记保存证据清单No.0119595》)。在申请人被拘留后,承办警察未将从申请人的仓库及有关代销单位扣押的上述电子出版物的《扣押物品请单》交给申请人,但在下述裁决书里认定《扣押物品请单》及扣押上述电子出版物的数量。

上海市第二中级人民法院刑事判决书((2001)沪二中刑初字第69号)第7页证明:“ 3、书证上海司法会计中心《关于上海天伦咨询有限公司非法经营光盘案的司法会计鉴定报告》证实,天伦公司由冯正虎和冯正龙共同投资,企业类型为有限责任公司,该公司在上海市新闻出版局明确撤选《上海日资企业要览(2001年版)》中文版的情况下,仍制作《上海日资企业要览(2001年版)》中文版、《中国日系企业要览(2001年版)》日文版两种光盘6,000盘,发行价格总计2,070,000元,截止2000年11月止,已销售光盘226盘,合计金额78,018元。____。5、上海市公安局《扣押物品清单》以及《登记保存证据清单》证实了公安机关从天伦公司及冯正虎住处查获了尚未出售的5000余张上述电子光盘及说明书。”

上海市高级人民法院刑事裁定书((2001)沪高刑终字第127号)第8页证明:“5、上海市公安局《登记保存证据清单》、《扣押物品请单》证实,从天伦公司及冯正虎的住处查获成套的上述电子出版物2304盒、裸盘2844片及部分说明书等,并从有关代销单位扣押了部分上述电子出版物。 6、上海市司法会计中心《关于上海天伦咨询有限公司非法经营光盘案的司法会计鉴定报告》证实,天伦公司在上海市新闻出版局明确撤选《上海日资企业要览(2001年版)》中文版的情况下,仍制作《上海日资企业要览(2001年版)》》中文版、《中国日资企业要览(2001 年版)》日文版两种光盘6000盘,发行价格总计207万元,截止2000年11月止,已销售226盘,合计金额7.8万余元。”

法院没有判决与裁定没收《上海日资企业要览(2001年版)》中文版、《中国日系企业要览(2001年版)》电子书。既然(2001)沪二中刑初字第69号刑事判决书、(2001)沪高刑终字第127号刑事裁定书均已生效,行使侦查职权的公安应当有义务执行,如数返还申请人的合法财产。

而且,依据《国家赔偿法》第三十六条第(二)、(三)、(四)项,若扣押财产损坏或灭失的,给付相应的赔偿金。因此,申请人被扣押的财产已损坏或灭失的,按上海市司法会计中心核定的价格予以赔偿。

二、超期扣留231个月的国家赔偿

国家赔偿义务机关上海市公安局应当执行已生效的判决,依法返还法院未判决没收但至今被超期扣留的申请人所有的合法财产,而且还应该赔偿因法院违法超期扣留申请人物品所造成的经济损失,即1,991,982元人民币的231个月的银行存款定期利息(即2001年8月本案终审结案起至2020年11月)。

其理由:《上海日资企业要览(2001年版)》中文版(ISBN 7-900609-33-4,同济大学出版社出版)、 《中国日系企业要览(2001年版)》日文版(ISBN 4-931548-98-9,日中展望出版社出版)是中日两国第一本研究与介绍中国日资企业、对华投资与贸易的日本企业以及上海市区县及主要产业的电子工具书,编制技术是最新的,填补了国内对日资企业信息研究的一个空白。上述电子书的出版后,得到时任上海市长徐匡迪、副市长周禹鹏以及其他领导人、企业、新闻媒体及读者的一致好评。天伦公司作为留学回国人员企业应邀免费参加2000年10月24日~28日第二届上海国际工业博览会——2000年高新技术成果展,展示上述电子书。

对这样一本公认的、利国利民的、由正规出版社出版的、具有作者版权的好书,既然法官没有枉判为赃物予以没收,当时结案后应当返还给申请人冯正虎或上海天伦咨询有限公司,只要补办一些出版手续就可以发行销售了。从申请人2004年10月状告上海市新闻出版局的行政诉讼中,了解到当时上海市新闻出版局批复要求撤销这本电子书的原因是同济大学出版社申请出版时未提交样书,其实只要事后补交一下,就什么事也没有了。行政部门官僚主义的霸道作风导致了一件作者无辜坐三年牢的冤狱。该电子书日文版的版权归申请人冯正虎与日中展望出版社(日本)共同所有,如果当时返还该电子书日文版,也可以在日本市场销售。所以,法院结案后没有依法及时返还这批扣留物品,造成了申请人冯正虎、上海天伦咨询有限公司及日中展望出版社(日本)的巨大经济损失。

申请人是《上海日资企业要览(2001年版)》中文版(ISBN 7-900609-33-4,同济大学出版社出版)、《中国日系企业要览(2001年版)》日文版(ISBN 4-931548-98-9,日中展望出版社出版)的著作权人,根据《中华人民共和国著作权法》的相关规定,该电子书是申请人的私人财产,任何单位和个人不得挪用或者自行处理。

因此,申请人依据《中华人民共和国国家赔偿法》及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定,向赔偿义务机关上海市公安局提请国家赔偿,要求上海市公安局履行生效判决书的执行义务,返还法院未判决没收但至今被超期扣留的申请人所有的合法财产,并依法赔偿。

但是,被申请人上海市公安局在规定期限内未作出是否赔偿的决定。因此,申请人依据《国家赔偿法》第二十四条向赔偿义务机关的上一级机关——上海市人民政府申请复议,请求公安部秉公执法,保护申请人的合法权益。

此致

上海市人民政府

申请人:

冯正虎

上海天伦咨询有限公司

2020年11月16日

附件(证据材料):

1、申请人冯正虎的身份证复印件

2、申请人上海天伦咨询有限公司营业执照复印件

3、申请人致赔偿义务机关上海市公安局的国家赔偿申请书

4、申请人致上海市公安局国家赔偿申请书的邮寄凭证(2020年8月22日)

5、上海市公安局收到申请人国家赔偿申请书的邮局凭证(2020年8月23日)

6、上海市第二中级人民法院刑事判决书((2001)沪二中刑初字第69号)

7、上海市高级人民法院刑事裁定书((2001)沪高刑终字第127号)

8、《上海市公安局登记保存证据清单No.0119595》

9、《以宪法权利的名义出招—上海冯正虎非法经营案透视》(本文原载检察日报主办的《方圆》杂志2004年第12期。)

10、《享有宪法权利不是罪——冯正虎致最高人民法院的刑事申诉状》

11、冯正虎冤狱前后的对照图片

12、《中国日资企业》的宣传广告单(2000年)

13、《上海日资企业要览(2001年版)》中文版电电子书封面

14、《中国日资企业要览2001年版)》日文版电子书封面

15、《上海日资企业要览(2001年版)》中文版电子书光盘CD

图1、冯正虎冤狱前后的对照图片

冯正虎冤狱前后的对照图片

图2、上海市司法会计中心的估价

中院判决书_页面_1
中院判决书_页面_7

——摘自上海市第二中级人民法院刑事判决书((2001)沪二中刑初字第69号)第7页

图3、上海市第二中级法院对冯正虎及天伦公司的刑事判决

中院判决书_页面_8
中院判决书_页面_9

——摘自上海市第二中级人民法院刑事判决书((2001)沪二中刑初字第69号)第八页、第九页

图4、冯正虎致上海市人民政府刑事赔偿复议申请书的邮寄凭证

20201116 -上海市政府国赔复议申请书-冯正虎

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